根據(jù)鳳凰網(wǎng)的消息，360將以4億美元的現(xiàn)金加價(jià)值10億美元的股票，全資收購搜狗，收購?fù)瓿珊?，搜狐將?0%的持股成為360的第一大股東。

　　近年來，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的并購日趨增多，也引發(fā)了人們對(duì)有關(guān)并購可能會(huì)形成壟斷、危及市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)及阻礙創(chuàng)新的擔(dān)憂。包括美國(guó)、歐盟在內(nèi)的世界主要司法區(qū)均對(duì)于企業(yè)并購進(jìn)行反壟斷審查，中國(guó)也不例外。實(shí)際上，2008年開始實(shí)施的《反壟斷法》對(duì)于企業(yè)并購有明確的規(guī)定，即達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的并購應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部進(jìn)行反壟斷申報(bào)，商務(wù)部批準(zhǔn)之后才能實(shí)施，否則即構(gòu)成違法行為。

　　一、達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的并購必須進(jìn)行反壟斷申報(bào)

　　在反壟斷法上，經(jīng)營(yíng)者集中是反壟斷法對(duì)于企業(yè)之間聯(lián)合或并購的法律術(shù)語。全資收購固然屬于經(jīng)營(yíng)者集中的一種情形，而即使不是全資收購，若一方取得另一方的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌绞┘記Q定性影響，亦屬于經(jīng)營(yíng)者集中的情形。所以，即使360和搜狗本次交易的架構(gòu)不是全資收購，但若360取得了搜狗的控制權(quán)，從而構(gòu)成了一項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中，即需要分析該項(xiàng)集中是否達(dá)到了國(guó)務(wù)院2008年發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中設(shè)定的申報(bào)門檻。

　　根據(jù)該規(guī)定，反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)可以概括為“100億 + 4億”或者“20億 + 4億”。具體來說，經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)事先向商務(wù)部申報(bào)：(一)參加集中的所有經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營(yíng)業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額超過4億元人民幣;(二)參加集中的所有經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者上一會(huì)計(jì)年度在中國(guó)境內(nèi)的營(yíng)業(yè)額均超過4億元人民幣。

　　根據(jù)公開信息，360在2012年的收入是3.29億美元，折合成人民幣已經(jīng)超過20億;同時(shí)，搜狗2012年的收入也超過1億美元，折合成人民幣超過6億。360和搜狗收入的絕大部分都來源于中國(guó)境內(nèi)。在中國(guó)境內(nèi)，兩家公司去年合計(jì)營(yíng)業(yè)額達(dá)到26億，各自營(yíng)業(yè)額也超過4億。所以，360收購搜狗(如全資收購或獲得搜狗控制權(quán))已經(jīng)達(dá)到了國(guó)務(wù)院規(guī)定的反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，依照反壟斷法規(guī)定必須進(jìn)行申報(bào)。

　　二、360收購搜狗將顯著影響瀏覽器市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)格局

　　360和搜狗的母公司搜狐同為在美國(guó)納斯達(dá)克上市的互聯(lián)網(wǎng)公司，兩者的主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域均包括輸入法、搜索和瀏覽器等，且在這些業(yè)務(wù)領(lǐng)域一直是激烈的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。特別值得關(guān)注的是，兩者在瀏覽器業(yè)務(wù)上均為中國(guó)市場(chǎng)的領(lǐng)導(dǎo)者，是瀏覽器市場(chǎng)的主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。根據(jù)360最新發(fā)布的2012年第4季度財(cái)報(bào)，360安全瀏覽器用戶滲透率在2012年12月達(dá)到歷史最高水平65.6%;而根據(jù)搜狐向美國(guó)證券交易委員會(huì)遞交的2012年年報(bào)，搜狗瀏覽器截至2012年12月為止在中國(guó)的用戶滲透率也超過21%。也就是說，本次收購一旦成功，360在瀏覽器市場(chǎng)的用戶滲透率將會(huì)非常之高，這將極大地鞏固了其在瀏覽器市場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)，并對(duì)其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手特別是中小企業(yè)產(chǎn)生顯著的阻礙作用。

　　根據(jù)《反壟斷法》第27條，有關(guān)并購方在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額、市場(chǎng)集中度以及對(duì)于市場(chǎng)進(jìn)入的影響是反壟斷審查的重要考慮因素。360和搜狗在瀏覽器市場(chǎng)的高用戶滲透率，以及合并后顯著提高的市場(chǎng)集中度，使得人們不禁擔(dān)心它們之間的并購可能對(duì)互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)帶來的負(fù)面影響。作為反壟斷審查的主管部門，商務(wù)部必然會(huì)對(duì)此高度關(guān)注，故本次收購是否能通過商務(wù)部的審查尚為未知之?dāng)?shù)。

　　三、商務(wù)部執(zhí)法何時(shí)亮劍?

　　根據(jù)《反壟斷法》第48條和商務(wù)部《未依法申報(bào)經(jīng)營(yíng)者集中調(diào)查處理暫行辦法》第13條規(guī)定，對(duì)于沒有依法申報(bào)的企業(yè)并購，商務(wù)部可以處于50萬元的罰款，或者要求撤銷并購、恢復(fù)原狀。對(duì)于企業(yè)來說，撤銷并購無疑是非常嚴(yán)厲的處罰，這將意味著并購行為被撤銷，并將帶來巨大的恢復(fù)成本。

　　《反壟斷法》實(shí)施即將迎來五周年，實(shí)踐中大量的企業(yè)并購達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，但并非全部并購均按照法律要求進(jìn)行了申報(bào)。商務(wù)部《未依法申報(bào)經(jīng)營(yíng)者集中調(diào)查處理暫行辦法》自2012年2月1日起實(shí)施，但迄今為止，根據(jù)公開可查詢的信息，商務(wù)部還沒有對(duì)未依法申報(bào)的并購作出過一起處罰。

　　法律條文必須經(jīng)由嚴(yán)格執(zhí)法才能發(fā)生效力，法律的尊嚴(yán)只有在執(zhí)法的前提下才能得以維護(hù)，這就是俗稱的“徒法不足以自行”。對(duì)于360收購搜狗這樣確定達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的交易如果不申報(bào)，而商務(wù)部不予以調(diào)查、處罰的話，《反壟斷法》有關(guān)控制企業(yè)并購的法律將有可能淪為一紙空文。對(duì)于生效超過一年卻從未真正發(fā)揮效力的《未依法申報(bào)經(jīng)營(yíng)者集中調(diào)查處理暫行辦法》而言，大家也在期待，若本次收購符合申報(bào)條件而360鋌而走險(xiǎn)不主動(dòng)進(jìn)行申報(bào)的話，商務(wù)部的反壟斷執(zhí)法是否會(huì)主動(dòng)亮劍?讓我們大家拭目以待!

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